Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Правила отпуска: как вы должны отдыхать по закону». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Если вы работаете на окладе, каждый месяц вам начисляется одинаковая зарплата. Но есть «дорогие» месяцы — с большим количеством праздников и выходных, когда дни стоят дороже (за меньшее количество рабочих дней вы получаете ту же зарплату). В такие месяцы лучше работать и не брать отпуск, потому что вы можете потерять в зарплате.
Комментарий к ст. 122 ТК РФ
1. Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам за каждый их рабочий год. Рабочий год составляет 12 месяцев и, в отличие от календарного года, исчисляется не с 1 января, а с даты поступления работника на работу. Так, если работник поступил на работу 01.02.2013, то его первый рабочий год истекает 31.01.2014; второй рабочий год — это период с 01.02.2014 до 31.01.2015 и т.д. Если какие-либо периоды времени в соответствии с ч. 2 ст. 121 ТК не включаются в стаж работы для отпуска (см. коммент. к ней), то окончание рабочего года отодвигается на число дней отсутствия работника, исключенных из стажа работы для отпуска.
Закон предусматривает различный порядок предоставления отпуска в зависимости от того, за какой рабочий год он полагается — первый или последующие.
2. Ежегодный оплачиваемый отпуск за первый год работы предоставляется по истечении шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя. Следовательно, по общему правилу тем, кто трудится у данного работодателя первый год, отпуск должен предоставляться на седьмом месяце работы, если в течение шестимесячного периода у них не было перерывов в работе, которые в соответствии с ч. 2 ст. 121 ТК не включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.
Стаж для получения ежегодного отпуска должен быть непрерывным. Это означает, что отпуск предоставляется только за время работы у данного работодателя. Поэтому, когда работник увольняется, с ним полностью заканчивают все расчеты по отпуску и выплачивают денежную компенсацию за неиспользованные дни отпуска.
Правило ч. 2 ст. 122 нельзя рассматривать как запрет на предоставление отпуска в первый год работы до истечения шести месяцев. По взаимной договоренности между работником и работодателем оплачиваемый отпуск и в первый рабочий год может быть предоставлен авансом. Иногда же это просто необходимо, например когда на работу одновременно принимается большое число работников.
3. В случаях, предусмотренных ч. 3 комментируемой статьи, работодатель обязан по заявлению работника предоставить ему отпуск на первом году работы до истечения шести месяцев. Причем какой-либо минимальной продолжительности работы в данной организации закон в этом случае не устанавливает. Поэтому, например, если женщине, проработавшей в организации один месяц, предоставлен отпуск по беременности и родам, она вправе потребовать предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска непосредственно после окончания этого отпуска.
До истечения шести месяцев, т.е. авансом, ежегодный оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и в других случаях, предусмотренных ТК или иным федеральным законом, например: мужу — в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам (ч. 4 ст. 123 ТК); работникам, которые в соответствии с федеральными законами имеют право на предоставление им ежегодного оплачиваемого отпуска по их желанию в удобное для них время, а следовательно, и авансом (см. коммент. к ст. 123).
4. Отпуск за второй и последующий годы работы может предоставляться в любое время рабочего года, в т.ч. и до наступления права на получение отпуска, т.е. авансом, в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков (см. коммент. к ст. 123).
5. Действующее законодательство не предусматривает предоставления в натуре неполного ежегодного основного оплачиваемого отпуска, т.е. пропорционально отработанному в данном рабочем году времени. Поэтому, если ежегодный основной отпуск предоставляется в первый год авансом (до истечения шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя), он должен быть полным, т.е. установленной продолжительности, при условии, что работник не просит предоставить ему только часть отпуска.
Продолжительность полагающегося работнику ежегодного оплачиваемого отпуска не может быть уменьшена в т.ч. и в случае совершения работником прогула. Любое соглашение, ограничивающее право на ежегодный оплачиваемый отпуск, является недействительным.
- Отпускные — это не зарплата. Они рассчитываются по числу дней отдыха, а зарплата — по количеству отработанных дней.
- Для расчета отпускных нужно знать расчетный период, средний дневной заработок за этот период и количество фактически отработанных дней.
- Премии, надбавки, повышение зарплаты учитываются при расчете среднего дневного дохода. А пособия, компенсации, командировочные, больничные — нет.
- Отработанными считаются только дни, когда человек был на рабочем месте и выполнял свои обязанности. Отгулы, больничные, дни отпуска и командировок не считаются отработанными днями.
- Выгоднее брать отпуск в месяце с наибольшим количеством рабочих дней (больше 21 дня). А в «дорогие» месяцы, с большим количеством выходных и праздников, взяв отпуск, вы потеряете в деньгах.
Порядок предоставления отпусков
Отпуск предоставляется работникам в соответствии с положениями главы 19 ТК РФ «Отпуска».
На основании ст. ст. 114 и 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск с сохранением места работы (должности) и среднего заработка должен предоставляться работнику ежегодно. При этом право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон отпуск может быть предоставлен и до истечения этого срока.
В соответствии со ст. 125 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. Однако, согласно ТК РФ, хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.
Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска (ст. 115 ТК РФ) составляет 28 календарных дней.
Таким образом, за год работы каждый сотрудник имеет право как минимум на 28 календарных дней отпуска. Соответственно, за каждый отработанный месяц сотрудник получает право на 2,33 отпускных дня (28 дней/12 месяцев).
Из стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, исключаются (ст. 121 ТК РФ):
- время отсутствия работника без уважительных причин.
- время отпусков по уходу за ребенком.
Комментарии к ст. 122 ТК РФ
1. Оплачиваемый отпуск предоставляется ежегодно, согласно установленному графику отпусков, который составляется на каждый календарный год и утверждается не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.
2. При составлении графика отпусков работодатель учитывает мнение работника, если это не нарушает производственного цикла организации.
3. При исчислении стажа работы, за который работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, основной расчетной единицей является месяц.
4. Оплачиваемый отпуск предоставляется 1 раз в рабочем году в соответствии с графиком. Рабочий год составляет 12 полных календарных месяцев со дня поступления работника в организацию на основании трудового договора.
5. Число дней работы, составляющее меньше 1 мес., учитывается только при предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени и выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении. В этих случаях число дней, составляющее менее 1/2 мес., из подсчета исключается, а половину и более — округляется до месяца.
6. Отпуска за первый год работы предоставляются работникам, как правило, по истечении 6 мес. непрерывной работы в организации, кроме случаев, указанных в комментируемой статье и в других нормативных актах, когда отпуск предоставляется до истечения этого срока.
За второй и последующие годы работы отпуска предоставляются в любое время года, кроме случаев, указанных в комментируемой статье, с учетом графика отпусков и желания работника, если это не нарушает нормальной работы организации.
7. График отпусков — это локальный нормативный акт, который составляется работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.
8. Отпуск не должен, как правило, начинаться раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется. Кроме того, при составлении графика отпусков необходимо соблюдать положения комментируемой статьи, так как для некоторых категорий работников в качестве льготы закрепляется право использовать отпуск до истечения 6 мес. непрерывной работы.
Согласно статье 115 Трудового Кодекса РФ работодатель обязан предоставлять сотрудникам оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 дней ежегодно. За сотрудником сохраняется его должность и . Этот отпуск является основным.
Также может быть и удлинённый, предоставление которых регулируется ТК и локальными актами, принятыми на предприятии. Предоставление отпуска гарантируется каждому работающему по трудовому договору гражданину Конституцией РФ (часть 5 статьи 37) вне зависимости от места работы и формы организации.
На использование отпуска имеют право все категории работников:
- постоянные;
- временные;
- сезонные;
- надомные рабочие;
- работающие .
Минимальная продолжительность отпуска по ТК РФ 2017
ТК РФ требует, чтобы работодатель устанавливал для своих сотрудников основной отпуск не менее 28 календарных дней. Данный параметр включается в условия трудового договора, заключаемого с сотрудником. Если в договоре указана меньшая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, то это будет нарушение трудового законодательства, за что работодателя можно привлечь к ответственности.
Кому и как предоставляется очередной оплачиваемый отпуск — .
ТК РФ четко говорит, что работодатель не имеет возможности ухудшать положение работников и предлагать условие, хуже чем прописанные в ТК РФ. Права и гарантии для персонала не могут уменьшаться и сокращаться.
Порядок оформления отпуска
Чаще всего индивидуальные предприниматели для оформления и учета отпусков используют формы, утвержденные постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты»4.
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков прописывают в графике отпусков (форма № Т-7).
В соответствии со ст. 123 ТК РФ о времени начала отпуска работник должен быть извещен под личную подпись не позднее, чем за две недели до его начала. Роструд в письме от 22.03.2012 № 428-6-1 отметил, что формы и способы выполнения данного требования работодатель определяет самостоятельно (ознакомительные листы, ведомости, проекты приказов и т.д.).
Для оформления отпусков применяют приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику (форма № Т-6 или № Т-6а).
Сведения об отпуске отражают в личной карточке работника (форма № Т-2 или № Т-2ГС (МС)) и лицевом счете (форма № Т-54 или № Т-54а).
В табеле учета рабочего времени (форма № Т-12 или № Т-13) ежегодный основной оплачиваемый отпуск обозначают буквенным кодом «ОТ» либо цифровым кодом «09».
Трактовка термина для договоров
Многие граждане не понимают, насколько это важно, правильно трактовать понятие, которое, казалось бы, каждый день имеется у нас на слуху. Дело в том, что подавляющее большинство заключаемых сегодня контрактов содержит упоминание о том, какую длительность имеют обозначенные в них договоренности.
Например, если точный день окончания действия договора не обозначен, но было указано, что договор действителен один календарный год, то его стороны рискуют иметь совершенно различное представление относительно того, на какое именно число придется завершение взаимного сотрудничества. Как следствие, может случиться тяжба относительно неисполнения сроков.
Приведем пример. Две фирмы заключили договор в апреле, оформив его на календарный год, оговаривая, что в случае действия оного в апреле уже следующего года, произойдет автоматическое продление договоренностей и отношений на еще один аналогичный срок. Заключив договор на год, и указав приставку «календарный», тем самым фирмы решили, что перезаключать его в апреле следующего года не придется. Тем временем, календарный год в реальности кончается 31 декабря, как мы говорили выше, а потому по закону его придется перезаключить гораздо раньше.
- Любой работник имеет право на ежегодный отдых, минимальная протяженность которого установлена законодательно. Работающим в определенных условиях предоставляются дополнительные дни ежегодного отдыха. Таким образом, обязательный ежегодный отдых всегда оказывается привязанным к конкретному году. Однако этот год является не календарным, а рабочим, даты начала и окончания которого устанавливаются персонально для каждого из работников. Начало отсчета первого такого года совпадает с датой трудоустройства к работодателю, предоставляющему отпуск, а дата завершения при наличии в рабочем году периодов, не дающих права на предоставление отпуска, может смещаться на более позднюю в сравнении с той, которая фиксирует промежуток времени, равный году.
- Вести учет отпусков в привязке к годам и отражать каждый конкретный год в приказе на отпуск необходимо для того, чтобы обеспечить полноту использования времени отдыха. Особенно это актуально для ситуаций, когда отпуск делится на части, переносится, продлевается или заменяется денежной компенсацией. Перенос отпуска может приводить к его смещению на следующий год.
- Очередной отпуск может предоставляться авансом. В этом случае рабочий год, к которому он относится, в приказе все равно необходимо показать. Год при таком отпуске обычно отражается как полный, а все возможные предстоящие изменения в стаже, дающем право на отдых, будут учтены для даты завершения рабочего года позже.
- Нередки случаи объединения в одно время отдыха дней отпусков, предоставляемых за разные годы. Для обеспечения правильности учета использования отдыха за каждый такой год в приказе на отпуск общее число дней отдыха необходимо разделить по годам или сформировать 2 разных приказа (применительно к каждому году), позволяющих по приводимым в нем датам не разрывать отпуск.
- Наличие перерывов в стаже, дающем право на очередной отпуск, приводит к потере возможности воспользоваться отпуском, если перерыв охватывает рабочий год полностью (например, во время отпуска по уходу за ребенком). Перерыв небольшой протяженности не отразится ни на возможности получить очередной ежегодный отпуск, ни на количестве дней отдыха, но приведет к смещению на более позднюю дату дня начала очередного рабочего года. Такое смещение зафиксирует уменьшение числа дней отпуска, полагающихся работнику, но фактически будет учтено лишь в момент его увольнения при начислении компенсации за неиспользованный отпуск или определении суммы удержания за дни отдыха, взятые авансом.
Период работы при предоставлении ежегодного отпуска
Трудовое законодательство закрепляет за работником право (а за работодателем, соответственно, обязанность) на предоставление ему ежегодного продолжительного времени отдыха, во время которого за ним сохраняется и рабочее место, и средний заработок (ст. 114 ТК РФ). Минимальное количество дней отдыха составляет 28 календарных дней (ст. 115 К РФ) и может увеличиваться как законодательно (для определенных профессий), так документом, действующим у конкретного работодателя.
Помимо основного ежегодного отпуска у работника может возникать право на ежегодный дополнительный отпуск (ст. 116 ТК РФ), что вызывается наличием:
- вредных/опасных условий труда;
- особых требований к выполняемой работе;
- ненормированного рабочего дня;
- особых климатических условий.
Минимальная протяженность дополнительных отпусков также регламентирована законодательно (ст. 117-119 ТК РФ), и она тоже может быть увеличена документом, принятым конкретным работодателем.
Оба вида ежегодных отпусков привязаны к конкретному промежутку времени, за который их следует предоставить. Этот период соответствует году. Но не календарному, а рабочему, отсчитываемому как промежуток времени, равный году, от даты трудоустройства к работодателю, отправляющему работника в отпуск.
Полезная информация от КонсультантПлюс
Что такое рабочий год для предоставления ежегодного отпуска?
Нормативного определения данному понятию нет. Считается, что рабочий год — это полные 12 месяцев фактической работы и других периодов, учитываемых в стаже для такого отпуска. Отсчитывается рабочий год не с 1 января, как календарный год, а с даты приема работника на работу. Но окончание рабочего года (и, соответственно, начало следующего рабочего года) может сдвигаться (когда стажа для отпуска недостаточно) и в пересчете на календарные месяцы рабочий год может быть и длиннее 12 месяцев (читать далее…).
В стаж, дающий право на основной ежегодный отдых, помимо времени работы засчитываются периоды отсутствия на работе (ст. 121 ТК РФ):
- оправданного, во время которых за работником сохраняется рабочее место и средний заработок (в частности, время нахождения в командировках, в отпусках, на еженедельном отдыхе);
- не по вине работника;
- в течение 14 календарных дней (в общей сложности за год) в связи с оформлением отпуска без сохранения зарплаты.
Даты начала и окончания периодов
Периоды и даты |
Дата начала |
Дата окончания |
|||
Трудоустройство в компанию |
22.03.2010 |
||||
Отпуск по беременности и родам |
15.01.2011 |
03.06.2011 |
|||
Отпуск по уходу за ребенком |
04.06.2011 |
01.10.2012 |
|||
Длительность периода - 1 год 3 месяца 28 |
|||||
дней: |
|||||
- с 04.06.2011 по 03.06.2012 - 1 год; |
|||||
Выход на работу после отпуска |
02.10.2012 |
||||
Ежегодный оплачиваемый отпуск |
02.10.2012 |
15.10.2012 |
|||
Служебная командировка |
11.03.2013 |
24.03.2013 |
|||
Временная нетрудоспособность |
20.05.2013 |
31.05.2013 |
|||
Ежегодный оплачиваемый отпуск |
16.09.2013 |
||||
Решение. Первый рабочий год сотрудницы начался с 22 марта 2010 г. и закончился 21 марта 2011 г. На этот период приходится время, когда Э.Г. Антильская была в отпуске по беременности и родам, оно включается в отпускной стаж.
Второй рабочий год у работницы начался с 22 марта 2011 г. и мог закончиться 21 марта 2012 г., если бы Э.Г. Антильская не находилась в отпуске по уходу за ребенком. Поскольку это время не входит в отпускной стаж, на него сдвигается рабочий год. В нашем случае на 1 год 3 месяца 28 дней.
Что исключить из расчетного периода
Из расчетного периода исключить следует следующие дни, когда:
- Сотруднику выплачивался средний заработок. Под такими днями понимаю периоды оплачиваемого отпуска, командировки (За исключением периода кормления ребенка);
- Сотрудник находился на больничном или в декретном отпуске;
- Сотрудник брал отпуск за свой счет (без сохранения зарплаты);
- Сотрудник брал дополнительные оплачиваемые выходные для ухода за инвалидами;
- Сотрудник по независящим ни от работодателя ни от самого работника причинам не работал. Например, дни отключения электричества;
- Сотрудника от работы освободили.
★ Сборник-справочник всех кадровых документов (бланки и документы в формате word) куплено > 1200 книг |
Расчет отпускных с 1-го числа месяца: в чем сложность
Отпуск оплачивается по среднему заработку. Считают его за 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу, в котором работник отправляется отдыхать. Казалось бы, ничего сложного в том, чтобы посчитать отпускные, в данной ситуации нет. Но мы же помним, что выплатить деньги отпускнику нужно не позднее чем за три дня до начала отпуска (дни пока календарные). А значит, на момент подсчета последний месяц расчетного периода еще не закончится и окончательный заработок за этот месяц может быть неизвестен. Как же поступить?
На практике расчет отпускных с 1 числа месяца делают одним из трех способов:
- по предполагаемой зарплате;
- исходя из начислений на момент выплаты отпускных;
- без учета заработка за последний месяц.
Рассмотрим каждый из способов на примерах.
ВАЖНО! День выплаты отпускных в указанные три дня не входит. Например, если отпуск с 1 июля, когда выплачивать отпускные? 1 июля — понедельник, три дня до отпуска — это пятница, суббота и воскресенье. Значит, выдать деньги работнику нужно не позднее четверга, 27 июня.
В каких днях считается отпуск, календарных или рабочих?
Статья 105 ТК РФ содержит в себе важную информацию о том, что право на регулярное оформление стандартного отпуска имеется абсолютно у каждого служащего компании, вне зависимости от наименования занимаемой подчиненным должности, а также иных факторов. Естественно, речь идет исключительно о тех работниках, которые были трудоустроены в ту или иную организацию в официальном порядке. Такой порядок подразумевает занесение соответствующей записи в трудовую книжку физического лица, подписание официального договора, а также регулярное отчисление работодателем установленных законодательством страховых взносов за каждого из сотрудников.
Порядок и некоторые нюансы расчета отпускного периода до сих пор вызывают многочисленные споры и недовольства. В частности, многие считают, что отпуск должен включать в себя исключительно рабочие дни. Такое мнение вполне объяснимо, ведь в выходные дни мы и так не работаем. Следовательно, от того, что они выпадают на отпускной период, нам никакой пользы и выгоды нет.
Однако, несмотря на все вышеуказанные споры, существующие законодательные нормы нельзя нарушать. А они содержат в себе четкие указания на то, чтобы каждый отпускной период состоял исключительно из календарных, а не рабочих дней.
С другой стороны, несколько иные правила устанавливаются в отношении таких ситуаций, при которых отпуск выпадает на официальные государственные праздники. В данном случае подобные дни не могут быть включены в общий отпускной период. Это означает, что отпуск гражданина должен быть продлен на то количество праздничных дней, которое выпало во время периода отдыха.
Что же касается самой процедуры предоставления отпуска – все нормы должны быть четко соблюдены работодателем. Причем установленные правила являются обязательными для соблюдения норм всегда, вне зависимости от продолжительности оформляемого подчиненным периода отдыха, а также иных дополнительных факторов.
Какие дни отпуска подлежат оплате – календарные или рабочие?
Подавляющая часть любого отпуска, как правило, выпадает именно на рабочие дни. Это вполне понятно: именно по данной причине мы и оформляем отпуска для того, чтобы отдохнуть от работы и не выходить на нее. Однако очень часто в отпуск также включают и выходные дни, а именно – субботу и воскресенье.
В соответствии с действующими правилами расчета отпусков учитываться должны исключительно рабочие дни. Именно на основании данных дней и осуществляется последующий расчет компенсации, которая будет положена уходящему на отдых сотруднику. В частности, стандартный расчет выглядит так: размер среднего заработка служащего за один его рабочий день необходимо умножить на точное количество дней в конкретном отпуске. То есть, если отпуск равен 14 дням, вышеуказанное значение среднего заработка умножается именно на 14 и т.д. Подобная схема расчета применяется и к иным видам отпусков, например, к дополнительному, учебному и т.д.
Кому положена денежная компенсация?
Предоставление ежегодного отпуска можно заменять компенсацией в денежной форме. При этом замене будет подлежать только часть отпускного периода, которая должна превышать 4 недели. Если годовых отпускных периодов несколько (например, в случае переноса дней на предстоящий рабочий год), часть каждого из них может быть получена в денежной форме, но только если она превышает 28 дней.
Для получения компенсации сотруднику необходимо обратиться к представителю нанимателя с письменным заявлением. Решение работника о компенсации, оформленное в письменном виде, не служит обязательством работодателя для выплаты финансовых средств. Размер выплат будет определен из среднего заработка пропорционально количеству отработанного времени с учетом использованного отпуска. Не вправе получать денежную компенсацию за неиспользованные основной и дополнительные отпуска беременные женщины, несовершеннолетние граждане, за ежегодный дополнительный отпуск − работники, трудящиеся во вредных или опасных для их жизни и здоровья условиях. Даже если это их желание или согласованное решение.